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外商投资企业在华清算的法律

发布日期:2011年05月30日

中国的外商投资企业分为三种,分别为:外商独资企业、中外合资企业以及中外合作企业。与我国的内资企业一样,前述三种外商投资企业的清算也分为破产清算与非破产清算两种类型。

一、外商投资企业的非破产清算

(一) 外商投资企业非破产清算相关法规
在2008年之前,外商投资企业的非破产清算均应当遵照1996年7月9日所实施的《外商投资企业清算办法》办理,然而在2008年1月15日,该办法已被国务院予以废止。随后,商务部办公厅于2008年5月5日所发布了《商务部办公厅关于依法做好外商投资企业解散和清算工作的指导意见》(商法字[2008]31号),同时,国家工商行政管理总局、商务部又于2008年10月20日下发了《关于外商投资企业解散注销登记管理有关问题的通知》(工商外企字[2008]226号)。根据上述两份文件,目前,我国外商投资企业的非破产清算应当适用《公司法》、《公司登记管理条例》的有关规定。除此之外,若外商投资法律和行政法规有特别规定而公司法未做详细规定的,适用特别规定,例如:中外合资的公司还应适用《中外合资经营企业法实施条例》第九十、九十五条规定,中外合作的公司还应适用《中外合作经营企业法实施细则》第四十八条规定,外商合资或外商独资的公司还应适用《外资企业法实施细则》第七十二、七十三条关于外商投资企业解散清算的有关规定。

(二) 外商投资企业非破产清算的法律程序
当外商投资的公司依法解散后,应当按照以下程序办理清算及公司注销工作:
1) 依法成立清算组;
2) 自清算组成立之日起10日内,向工商行政主管部门申请清算组成员备案;
3) 通知债权人并登报公告、登记并核定债权;
5) 处理员工终止合同相关手续;
6) 整理公司资产并进行审计;
7) 清缴税务,办理税务、海关登记的注销手续;
8) 制定清算报告;
9) 办理工商登记注销;
10) 投资方分配剩余财产并付汇、注销开户银行;
11) 办理财政登记、组织机构代码登记、统计登记、外汇登记、社保登记等后续注销手续。

二、外商投资企业的破产清算

(一) 外商投资企业破产清算的相关法规
自2007年6月1日《中华人民共和国企业破产法》实施后,在我国注册的外商投资企业的破产也需要按照该规定处理。因此,外资企业的破产程序与中资企业的破产程序基本一致。

(三) 破产清算
当拟破产的外资企业确属严重亏损,不能清偿到期债务的,而且拟破产企业与其债权人间不能和解或和解无效,由人民法院将裁定,宣告企业破产。
在法院宣告企业破产后,企业正式进入破产清算程序:
1、破产清算过程中,破产管理人将及时拟订破产财产变价方案,提交债权人会议讨论;
2、破产管理人将按照债权人会议通过的或者人民法院裁定的破产财产变价方案,适时变价出售破产财产,出售破产财产一般通过拍卖进行;
3、按照以下程序对债务进行清偿:
1)优先清偿破产费用和共益债务;
2)破产人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用,应当支付给职工的补偿金等;
3)破产人欠缴的社会保险费用和破产人所欠税款;
4)普通破产债权。
4、对剩余破产财产进行分配,破产财产分配方案需经人民法院裁定认可后,再由管理人执行。
5、破产人无财产可供分配的,或者在分配完结后,管理人应当请求人民法院裁定终结破产程序。人民法院作出裁定破产程序终结的,予以公告。最后,破产管理人应当在破产程序终结之日起十日内,持人民法院的裁定,向破产人的原登记机关办理公司注销登记。

 

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